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            論網絡犯罪

              摘要

            網絡的出現,極大地改變了人類社會的生活方式,為人類打開了通往新世界的大口。當今社會,網絡可謂是出現在人們生活的方方面面,但與此同時,網絡犯罪也隨之而來。網絡犯罪呈現出快速發展的態勢促使網絡犯罪刑法的制定也需要不斷完善和改進。網絡犯罪具有極大的危害,因此對網絡犯罪研究的需求就顯得非常迫切和重要。例如,網絡犯罪的定義是什么,當今網絡犯罪發展的新特點和發展趨勢是什么,我國網絡犯罪刑法規制內容應如何完善等問題就實實在在地擺在了眼前,我們不能也無法逃避。本文針對上問題進行粗淺的探索和研究,拋磚引玉以期更好的打擊網絡犯罪,使網絡更多更好地發揮其積極效用。

             關鍵詞:網絡犯罪;計算機犯罪;規制內容

             引言

            二十世紀下半葉,新科技革命的產生和發展極大地促使網絡廣泛地應用于很多方面。之后,互聯網的出現和蓬勃發展又從各個方面極大地改變了人類社會生活,其中人們的思維方式和精神世界產生了極大的改變。像哥倫布一樣,互聯網引領人類開辟出全新的空間,也就是大家通常意義上稱作的“虛擬空間”。

            但是,我們也應該意識到網絡這把“雙刃劍”,在開拓人類的生活領域的同時,網絡犯罪行為呈現出全新的表現形式和特征。因此網絡像長毛和盾牌同時在天平的兩端,人類在享受到其帶來的便利,與此同時就必須忍受犯罪活動在網絡中產生,學者們把網絡犯罪稱作“第五空間”。存在于網絡上的犯罪形式的多種多樣性及犯罪手段的隱蔽性和犯罪結果的危害性也達到了傳統犯罪無法達到的高度。網絡犯罪就像一個如影隨形的惡靈一樣困擾著現代社會的發展。網絡犯罪的危害如此令人曬舌,那么對于網絡犯罪的研究就顯得尤為迫切和重要,例如什么是網絡犯罪,網絡犯罪發展到今日有什么新的特征和發展趨勢,再比如網絡犯罪的刑事管轄權應如何適用,我國網絡犯罪的歷史發展和現狀如何,我國網絡犯罪刑法規制存在何種不足之處,當然還有在此基礎上如何完善我國網絡犯罪刑法規制等問題就真真切切地擺在了眼前,我們不能也無法逃避。本文針對上問題進行粗淺的探索和研究,拋磚引玉以期更好的打擊網絡犯罪,使網絡更多更好地發揮其積極效用。

             一、網絡犯罪概述

             ?。ㄒ唬┚W絡犯罪的界定

            作為20世紀最偉大的發明之一,信息技術的高速發展對社會運作模式和人類生活方式產生了深刻和重大的影響,但是我們必須認識到信息技術也是一把“雙刃劍”。在信息技術快速發展的同時,其中的安全風險和與之相關的潛在威脅也逐漸顯現出來。各種網絡犯罪活動正在迅速蔓延,危及社會的安全。目前,網絡安全問題呈現日益突出的趨勢,網絡犯罪構成呈現出新的特征,是一種全新的犯罪形式。首先,從犯罪主體來看,自然人或者某個群體都可以成為網絡犯罪的主體。其次,從犯罪人的主觀也態來分析,故意情況無需贊述,過失主要表現為計算機操作人或管理人由于操作、管理過程中的失誤或違規等對現實情況造成了重大的危害。再次,在虛擬的世界,公眾很容易產生錯誤認知,從而導致犯罪而不自知。網絡犯罪的客觀方面一方面表現為利用計算機進行犯罪活動,另一方面也體現了網絡犯罪所特有犯罪表現形式,如擅自刪除計算機數據等行為,基于網絡犯罪的虛擬性等特征,所以包括了物質損失和非物質損失。

            (二)網絡犯罪的特點

            和所有的犯罪類型一樣,網絡犯罪活動也是通過某些外在表現形式表現出來,但是又和其他犯罪有區別,它具有獨一無二的特點。因為它和傳統意義上的犯罪比較,是一種具有特殊性的犯罪現象,具有如下特征:

            1.網絡犯罪技術含量高

            作為一種高智能的犯罪,網絡犯罪與高科技伴隨產生而且一起發展,從這種角度上看,網絡犯罪就是高技術的附加品。在現實生活中,不法犯罪分子利用電腦的漏洞,通過病毒的散播、木馬的植入等高技術犯罪形式。不斷發展、科技含量高的網絡技術被犯罪分子利用,由于這種原因,網絡技術使打擊網絡犯罪的難度增加。

            2.網絡犯罪活動手法隱蔽

            (1)網絡犯罪的犯罪分子身份隱蔽。犯罪分子通常都是電腦技術的高手,他們通過代理等手段隱藏身份。

            (2)網絡犯罪的犯罪手段隱蔽。犯罪往往表現為一種無暴力行為,且作案時間短,基本沒有痕跡。

            (3)犯罪實施的作案地點隱蔽。犯罪團伙通常使用微信等即時通訊工具進行聯系,在國外建立網站或通過代理來開展犯罪活動。他們為了逃脫法律的制裁,還使用虛擬機等方式變更網址或域名。

            3.網絡犯罪組織化程度高

            高度組織化是網絡犯罪的特點之一。犯罪分子經常以分工合作的方式集體作案,這是一種有組織有紀律的犯罪活動。大多數犯罪分子會采用傳銷式的犯罪結構,具有嚴密性和組織性,首先建立“總代理”或者“大股東”,然后再發展下級代理、會員等,迅速擴大范圍,最終形成龐大的網絡犯罪組織網絡。

            4.網絡犯罪的犯罪成本較低

            首先是犯罪也理成本低。網絡犯罪一般不直接針對某個人,很少存在暴力行為,再加上披上高科技面紗,這致使網絡犯罪實施人也理負擔較輕,對犯罪產生的恐懼感也降化了不少。其次是付出成本低。網絡犯罪不必如傳統犯罪那樣勞心、費神,親力親為,而且作案工具簡單,在鍵盤上實施即可達到目的,但回報率卻高。再次是受到懲罰成本低。由于網絡犯罪的特點,打擊網絡犯罪活動有很大的難度。此外,加上目前網絡犯罪相關法律的不到位,導致網絡犯罪承擔很小的風險。

            5.網絡犯罪的犯罪空間具有虛擬性

            在網絡的虛擬空間中,我們每天都在進行交友、娛樂、工作等活動,但是我們卻看不見、摸不到,沒有辦法真實地感受它。有一部名為《犯罪現場》的著名刑偵劇,主要內容是刑偵工作人員調查犯罪現場的各種跡象而破解案情的故事。然而現在,網絡犯罪似乎并沒有傳統意義的“犯罪現場”,網絡犯罪的行為實施地點和犯罪結果地點是一對“共生體狀態”,它們利用虛擬的空間可以跨越地理限制,實現犯罪的目的。因此,確定網絡犯罪的犯罪空間在刑偵中是一個難點也是問題關鍵所在。網絡犯罪行為形式上雖是虛擬,但犯罪行為客觀存。

            6.網絡犯罪的杜會危害嚴重

            在進入信息化的當前社會,國家安全的內涵本身就包含著網絡安全,并且所占比重也在逐漸增加,可以說網絡安全事關重大,甚至關系著國計民生的大局。網絡是一個“放大鏡”,讓我們想象一下,有關國家穩定、國家安全甚至國家機密的信息如果通過網絡大規模地傳播和擴散,這將產生難以預測的巨大影響力。

            7.網絡犯罪低齡化、普遍化趨勢明顯

            根據有關的權威資料數據顯示,網絡犯罪分子年齡在35歲以下的占比為80%,這其中占絕大多數的是20多歲的年輕人,由此可得出網絡犯罪確實低齡化趨勢明顯。而且較上文提到過的高專業性的網絡犯罪行為以外,簡單的網絡知識儲備也可以實行網絡犯罪,因為目前我國網絡的普及和中老年人群使用網絡的不普及形成了一個鮮明的對比使得中老年人群成為了網絡犯罪的主要受害群體。以上數據足以說明網絡犯罪的門檻并不需要多么高超的專業水平就可以完成犯罪的實施,充分體現了網絡犯罪的普遍性。

             二、網絡犯罪與計算機犯罪的異同探討

            網絡犯罪和計算機犯罪作為剛剛興起的犯罪形式,二者相似卻又不完全相同。

            從二者相同之處來看,首先,網絡犯罪和計算機犯罪二者都是以網絡的虛擬性為基礎,因此想要偵破犯罪活動是巨大的難度和困難的挑戰。其次,實施兩種犯罪的罪犯應該在某種程度上了解網絡高科技和計算機知識,因此,兩種犯罪形式都是具有專業化、智能化的特點。再次,兩種犯罪的受害者在受到侵害后,很多人會因專業知識不夠或疏忽大意而未迅速察覺,或者明知受害,但不愿報案,故二者犯罪數量一直很高。最后我們談到的這兩種犯罪,都要利用計算機電子系統才能實施。

            從二者不同之處來看,首先二者并非同時產生,計算機犯罪逐漸升級并慢慢發展到一定階段才成為網絡犯罪,時間上看具有前后順序,也可以說網絡犯罪是計算機犯罪的高級階段。其次,網絡犯罪具有計算機犯罪所沒有的一些特征,比如較高的不知名性、使用人的更難確定性及影響更加廣泛等特性,網絡犯罪包含了計算機犯罪的特征又有自己的新特性,所以網絡犯罪的影響遠高于計算機犯罪。

             三、網絡犯罪的發展新趨勢

             ?。ㄒ唬┚W絡犯罪形式愈加多樣化趨勢

            在我國的《中華人民共和國刑法》中,規定了非法破壞計算機信息系統罪和非法入侵計算機信息系統罪這兩種以計算機作為犯罪對象的罪名,體現了網絡犯罪在最初階段所表現的對信息系統的危害。近年來,網絡犯罪的犯罪目標已經開始擴展到其他領域,許多網絡犯罪開始使用互聯網作為傳統的犯罪工具,例如,在實施賭博、詐騙、盜竊和其他違法犯罪行為中利用互聯網的犯罪為數眾多。

            ?。ǘ┓缸锝Y果愈加多元化趨勢

            目前我國既存在網絡犯罪出現早期的危害網絡安全的犯罪,也存在隨著網絡犯罪的新發展出現的將網絡作為犯罪工具進而實施的侵犯公私財產犯罪行為,如在網絡上進行賭博、詐騙等新類型,侵犯公民的財產安全;還有的犯罪分子利用網絡傳播速度快范圍廣的特點利用網絡進行造謠、徘謗,對競爭對手個人人身攻擊,以煽動群眾、抹黒他人,侵害他人的合法權益。

            (三)犯罪參與者愈加年輕化趨勢

            青少年接受新事物快,是計算機網絡使用的巨大人群,從而網絡犯罪屬于青少年犯罪中的高發犯罪。青少年心、理尚不成熟,易受到網絡上的錯誤思想影響而走上犯罪道路。比如2006年的“熊貓燒香案”震驚全國,兩個月內“熊貓燒香”病毒傳播致使數以百萬計的個人、網吧及企業局域網受到病毒感染,系統受到破壞,財產損失巨大,但是令人痛心、的是案件的幾名主要嫌疑人竟然均為青少年,發人深省。

             四、我國網絡犯罪存在的問題

            現在網絡犯罪模式比較多,網絡詐騙層出不窮,通過虛擬貨幣用USDT來去場外交易(最容易構成掩飾隱瞞犯罪所得罪),或者說用心在的數字人民幣,還有用游戲裝備,還有用游戲點卡,還有用手機充值卡,這里面都涉及到一個資金的性質,法律不是游戲,記住不要去觸碰,信息網絡時代,太多少年剛步入社會,甚至還是個學生就被世間的誘惑所蒙蔽受騙,走向違法犯罪,導致后悔莫及,好好地青春獻給了看守所、監獄、性格輸給了公安,愛情輸給了刑期,愿所有的青少年不要去觸碰法律,天下沒有免費的午餐,世上沒有后悔藥。本文從刑法的視角對當前的網絡犯罪進行了簡單的剖析:

            (一)立法方式問題

            當前,我國以刑法為主要內容,以行政法規、司法解釋及其它規范性文件為補充的法律體系,導致了網絡犯罪的刑事立法存在著滯后、分散、不協調等問題。在信息技術飛速發展的今天,各種新型的網絡犯罪在司法實踐中時有發生?!缎谭ā?、《刑事訴訟法》等一系列的相關法律、法規在這方面都是無效的。

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            對于網絡犯罪,我國刑法僅對其進行了明確的界定,而對法人和單位的網絡犯罪則沒有明確的規定。但是,在現實生活中,單位所犯的網絡違法行為在現實生活中十分常見,導致很多單位所實施的相關網絡違法行為無法得到有效的懲罰,從而在某種程度上對其進行了縱容。

            (三)罪名問題

            現行刑法以及《關于維護互聯網安全的決定》只將“國家內政、國防、尖端科技等方面的電腦資訊系統”作為一項非法的犯罪,其保護的范圍較窄,難以保障諸如銀行、金融等涉及公眾與經濟的電腦資訊體系。

            (四)刑罰問題

            第一個方面是關于刑罰的類型。在我國刑法中,關于網絡犯罪的條款是“自由刑”,并未明確規定“財產刑”和“資格刑”。這不僅違背了國際刑法發展的潮流,而且也不利于打擊網絡犯罪。第二個方面是關于刑法的問題。由于網絡犯罪危害極大,獲取證據難度大,司法成本高,而我國現有的刑事法律對其處罰力度較小。例如,第285條侵犯電腦系統的法律規定,最多只能判3年。隨著互聯網技術的飛速發展,其危害程度日益加深,但其法定刑卻未得到改善。

            (五)司法實戰中的證據問題

            在2022年9月1號,兩高一部,最高法最高檢公安部發布了一個非常重要的司法意見或者是司法文件,是關于信息網絡犯罪案件適用刑事訴訟程序的相關意見,那么這么一個意見里面,可以說是千呼萬喚使出來,因為他終于對于當前的這個凍卡潮或者是大范圍的無辜被凍卡,僅僅只是可能是因為收款或者是正常的商業交易收款付款而被凍結的這種現象,進行了一定程度甚至是很大程度的一個歸置或者是管理或者是新的指導,這個意見我們可以看他的標題,叫做信息網絡犯罪適用刑事訴訟程序,它涵蓋了一個非常重要的信息,兩個重要的信息,第一個它是關于信息網絡犯罪的,比如說幫信罪、掩飾隱瞞犯罪所得罪、非法利用信息網絡犯罪等等這一類的犯罪,然后是關于刑事訴訟程序,他是關于到底公安機關要如何的去調查如何的去取證,在什么情況下應該凍結查封扣押,什么情況下應該對于一些線索進行先期的調查而不是直接采取強制措施,在先期調查的時候要不要采取相關的凍結扣押措施,要不要對當事人取保候審,我們現在看到很多就是正常的可能otc交易或者是外貿收款或者是甚至就是正常的商業交易收到了贓款就直接不由分說可能都沒立案但是先把你卡凍了,這種到底怎么定性這個司法意見就給出了明確的相關的指導。

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            目前,所有貨架采用的都是屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍原則。但是,由于網絡犯罪有著跨地域性和跨國界性的特點,運用傳統的刑事管轄理論判斷其管轄范圍將會發生一些沖突與矛盾。所有,在我國網絡犯罪的刑事管轄問題一直是個特別大的法律問題。在中國的刑法中,沒有明確界定網絡犯罪的刑事管轄權。

             五、網絡犯罪刑法規制內容的完善建議

            網絡犯罪刑法規制內容的完善建議主要體現在具體罪名的補充方面。

            ?。ㄒ唬┰O立非法篡改數據罪

            我國刑法中只處罰非法獲取數據的行為,沒有提到其他非法篡改數據行為,如刪除、增加數據的行為。它只評估非法控制計算機系統達到情節嚴重的程度的后果,否則刑法不會調整。但是,這樣的規定已經不符合現如今數據時代的要求,在數據時代,對于數據保護的重要性達到了前所未有的程度,基于此我們可以借鑒德國的做法,設立非法篡改數據罪,對于那些非法擅自對數據進行増刪、改變等篡改行為破壞了數據原有的狀態造成后果的也應受到入罪評價。于此同時,對于那些致力于數據服務的公司所負有的管理義務也應該較之現在有所提升,為了更好維護每一個網絡用戶的數據安全,這類公司掌握的數據事關每個人的信息安全,如果一旦因為其沒有盡到安全管理義務,非法故意向第三人提供數據,或者因為重大過失致使數據丟失損毀等,給他人或者社會造成嚴重后果,應該入罪評價。筆者建議可以在《刑法》二百八十五條中加入非法篡改數據罪加強對數據的保護力度,以維護網絡用戶的上網安全。

            ?。ǘ┰O立濫用計算機網絡系統罪

            現如今,到處都有“鍵盤俠”在互聯網的保護傘下,在網絡虛擬空間有肆意地傳播非法或者虛假信息。刑法也意識到這一問題的嚴重性,并確立了一項新的罪名——非法利用網絡罪。這是一種進步,但是這項罪名的保護范圍是有局限的,只有三種犯罪的準備工作受到管制,這還不能覆蓋到各種各樣的犯罪行為。在計算機網絡犯罪行為中,除了非法使用計算機之外,還存在濫用計算機的情況,但是刑法中沒有相關規定,通常被判處單獨的相關罪名。比如犯罪人利用網絡的方式發布不真實的夸大其詞的言過其實的廣告,只能夠按照傳統的虛假廣告罪進行規制。然而這樣不但顯得凌亂,而且這種犯罪方式的危害性大于傳統刑事犯罪,破壞了國家對計算機網絡的管理制度,擾亂了社會秩序,一概而論不符合刑罰一致的刑法理念。為此筆者認為應該在《刑法》二百八十走條中增加一項新的罪名就是濫用計算機網絡系統罪,對于利用網絡實施此種傳統犯罪的行為單獨予以評價,為了讓此罪名全面不遺漏犯罪行為種類,筆者認為不必如非法利用網絡罪采取一一列舉的方式,作為非法利用網絡罪的補充,此罪名可以作為類似兜底條款的存在,列舉常見主要幾種犯罪類型,量刑方面可以規定比照傳統刑事犯罪類型從重或者加重處罰。

            ?。ㄈ┰O立未經允許中斷計算機信息系統服務罪

            在外國法律的制定中,計算機犯罪行為指的是那些未經允許就中斷計算機信息系統的行為,而且也應該受到刑法的制裁。我國的法律并不是沒有規定,例如決定中就有與之相關的規定,這些規定要求,如果此類行為構成犯罪,應依據刑法追究法律責任。但是,讓人感到不解和遺憾的是,我國刑法中沒有可援引的相關條款,因此,為了彌補我國刑法罪名設置上的欠缺應該增加這個罪名,并且應該設立單獨的條款和評價。

            除了上述的3種罪名之外,在完善網絡犯罪的構成方面,我國幾乎沒有規定過失的情況。在實踐中由于網絡犯罪的特殊性,往往對于故意的認定比較困難。所以我國有必要借鑒發達國家的先進經驗,增加重大過失的網絡犯罪立法。比如由于過于自信或疏忽大意的過失,負有網絡工作上的特定義務的專業人員的行為導致了嚴重的危害,雖然并非故意,也應追巧其刑事責任并在刑法中明確規定。

            結論

            由于互聯網像火箭一樣快的發展速度,網絡犯罪也逐漸變得越來越復雜和形式多樣,刑法自身的滯后性也相應地越來越明顯。我們需要在打擊網絡犯罪的“改革”活動中,不斷更新刑法觀念,探索解決網絡犯罪刑法規制問題的合理途徑,保持刑法能夠適應網絡犯罪的發展。送是對毎一個法律人所提出的要求,是一項具有時代感的光榮使命。本文以《刑法修正案(十一)》作為契機,論述有關網絡犯罪刑的一些基本性的探討,就筆者的理解對于網絡犯罪刑法規制內容的完善提出了較為淺顯的建議。不奢求本文的內容對于遏制我國網絡犯罪的發展有所作用,只希望只言片語能夠對自己或者他人日后研究或完善此問題有所啟發,足矣。

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            論網絡犯罪

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