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            從信息披露看中小股東知情權保護問題

            ?。壅?/strong>:信息披露對中小股東知情權的保護有著重要影響,從國美黃光裕案件中我們可以看出,當前信息披露不順暢對中小股東知情權的侵害。本文在指出相關法律對中小股東知情權主體、客體、內容等方面不足的同時,提出了相關的完善方法,希望中小股東的知情權能夠得到更好更全面的保護。

            關鍵詞:中小股東知情權信息披露

             一、信息披露對保護中小股東知情權的重要性

             ?。ㄒ唬┦袌鲂畔⒉煌晟?、不對稱

            “信息不對稱是信息經濟學中的重要概念,它是指在市場交易中,當市場的一方無法觀測和監督另一方行為的完全信息,抑或觀測和監督的成本高昂時,交易雙方掌握的信息所處的不對稱狀態?!盵]在現代市場經濟中,信息對經濟的高速運行發揮著重要的作用,因此誰先獲得了信息,誰就掌握了發展機會?!暗畔⒃谥黧w間的分布是不均衡的,在現實生活中人們對信息的掌握總是有差異的,特別是人類社會分工和生產的專業化,使得個體總是處于生產的某一具體環節,這樣處于信息弱勢的地位是必然的?!盵2]在市場中信息分布不均衡是個不爭的事實,所以信息的充分和暢通以及信息的公開對于保證市場主體自由競爭就顯得尤為重要。同樣在公司的內部股東對公司信息的充分占有和渠道的暢通也是股東行使各項權利的前提和保障,特別是對于中小股東而言,尤為重要?,F在公司中,中小股東獲得信息的方式主要有兩種:一是在市場投資者之間的信息的傳播,因為信息的獲得是需要付出成本的,但“公司中的中小股東因持股較少,而獲取信息的費用較高,往往采取偷懶和‘搭便車’的方法。其結果難免會出現信息在傳輸過程中失真或扭曲,增大其投資風險。而且,人的利己心促使信息優勢方人為的隱瞞或扭曲釋放有關信息,從而加劇了信息的不完整性?!盵3]二是公司對相關信息的披露,對此公司法和證券法對公司的信息披露義務都進行了規定,但是二者對披露主體、內容的規定都不是很完善的,加上公司在切實履行披露義務時還存在著很多問題的,譬如說公司如果不及時履行義務,導致中小股東最后才知道相關信息,而“股東要對公司事務參與和監管,首先要獲取公司經營的有關信息,只有在獲取公司經營信息的基礎上,才可能行使對公司的監督權,才可能在公司的重要經營決策上做出符合自己真實意思的決定,從而達到維護股東利益的目的”。[4]所以這就直接侵害了中小股東知情權,并且嚴重影響到中小股東權利行使的質量。

            ?。ǘ┲行」蓶|在公司中的弱勢地位

            公司中有大股東和中小股東之分,大股東掌握了公司的絕大多數股份,在獲得公司經營管理信息上處于優勢地位,而中小股東僅掌握了公司的少數股份,對公司經營管理沒有控制權,相對應的在公司的信息獲得方面也就處于弱勢地位。所以大股東與中小股東之間存在著嚴重的信息不對稱。大股東作為公司的控股股東,對公司的財務狀況、信用能力、盈利水平、虧損狀況等等這些信息有著最直接、最充分的掌握,在一級市場的交易中擁有幾乎完全的信息。因此就會存在大股東利用自己的信息優勢侵犯中小股東正當權益的情況,譬如說編制虛假的財務報告,散布虛假信息,進行關聯交易、內幕交易透支公司資金等方法,使自己的股東利益能夠得到最大的滿足。而中小股東一般是通過公司履行了信息披露義務后才掌握了公司的重大信息的,與大股東相比,中小股東掌握公司重大信息的時間是滯后的、內容是不全面的。而大股東之所以能對中小股東權益進行侵害是因為中小股東還未掌握相關信息。在這種情況下中小股東面對股東權益被侵害時也許是毫不知情。因為中小股東在公司中的弱勢地位,公司中損害廣大中小股東的現象頻繁發生的。

            在所有權與經營權相分離的公司治理原則下,股東并不直接參與公司的經營管理,而是將公司的經營管理權委托給董事或高級管理人員的,公司是由公司董事會及董事進行經營管理的,就造成大多數中小股東被排除在公司的經營管理之外,他們對公司的經營狀態、公司的資金運作情況了解的很少,但這些經營信息又直接關系到中小股東在公司中的各項權利,所以說中小股東對公司的運營狀況的了解是急切的。但“股東只處于獲取股利的一個環節,具體的公司管理事務難以一一掌握,公司所有重大事務,無一巨細地在職業經理人的掌握中,在公司中多數股東處于信息弱勢的一方?!盵5]公司的董事經理等經營管理層就會利用其自身的信息優勢,去追求自身利益的最大化,從而就忽視了中小股東的利益,或者說對中小股東的權益造成侵害。

            要平衡大股東和中小股東、中小股東和公司經營管理者之間的利益沖突,公司就要準確、及時、全面的履行信息披露義務,使中小股東更好的行使知情權,從而維護中小股東和公司的合法權益。

            (三)中小股東知情權的實現有賴于公司信息披露義務的履行

            信息披露與中小股東知情權的保護其實是一個問題的兩個方面,首先“股東知情權的保護理念應定位在保證股東獲得真實、完整、準確、及時的相關公司信息”。[6]公司必須充分履行信息披露義務,真實、完整、準確、及時地向股東公告公司發生的重大事項及重要文件、報表?!肮镜男畔⑴队袃煞矫娴膬热?,一是公司應主動披露有關信息使股東知悉;二是法律強制公司披露有關信息?!盵7]股東只有在充分、及時的了解到公司各項信息后才能真正行使知情權,在此層面上中小股東知情權的實現是有賴于公司信息披露義務的履行。

            其次中小股東知情權的實現還要求中小股東積極的去行使各項股東權利。由于公司的信息披露面向公眾投資者,除法律規定必須披露的信息外,仍保留有大量未予公開的信息。因此,法律又從保護股東權利角度賦予股東主動的知情權,即股東有權查閱公司的重要文件和對公司的管理人員進行質詢,并且在知情權受到侵害時可以尋求相關的救濟手段。

             二、我國中小股東知情權保護現狀

             ?。ㄒ唬狞S光裕案看中小股東知情權保護水平

            國美電器董事局xx“黃光裕被調查事件”近日成為社會關注的一個焦點。11月23日下午陸續有媒體通過網絡報道稱,黃光裕被警方拘查,具體原因不詳。24日,在港上市的國美電器停牌;與該事件有牽連的中關村、ST金泰兩家A股上市公司也停牌。這些信息一開始只是通過短信和網絡傳開的,沒有一個具體的說法。而24日國美電器對于此事的態度僅有一則公告稱,“本公司尚未能確定報章報道所載資料之準確性”,“現正就核實有關報道指稱作出必要查詢,如有進一步有關報道指稱之確切消息,將另行作出公告”。25日、26日開盤前,國美電器皆沒有再發布新的公告,三家上市公司只能繼續停牌。截至11月26日下午5點,國美電器仍未進一步公告說明。直到2008年11月27日,經北京市公安局證實,國美董事局xx黃光裕因涉嫌經濟犯罪被警方調查。

            根據國際慣例,上市公司必須隨時向公眾披露可能影響其股價走向的任何信息。而我國《證券法》以及證監會下發的一系列行政規章中也明確規定,上市公司要及時全面準確地公開股東的變更、經營狀況等重要信息,如果上市公司沒有及時通報甚至有意隱瞞此類重大信息,可能構成對股東的欺詐。而給股民造成損失的,上市公司必須承擔民事賠償責任。

            國美對于黃光裕案件是典型的信息披露缺失,一家上市公司如此進行信息披露,是很不應該的。雖然黃光裕事件較為敏感,被調查的原因可能尚未有適合公布的定性說法,但對于黃光裕有沒有被帶走調查,國美電器怎么可能不知道自己的老板的下落,這讓人難以置信,也讓中小投資者難以再信任公司。投資者是希望得到國美公司正式的公告,而不是說法各異的媒體報道。因為上市公司的重大信息密切關系到股東的利益,特別是中小股東,由于其在信息獲得上本來就處于弱勢地位,這就更要求國美對黃光裕案件進行及時、全面、準確的披露。而國美披露不作為嚴重侵害了中小股東的知情權。

            信息披露建設的進程尚在進行,信息越公開,越有利于保護中小股東的知情權,維護市場的穩定。在當前金融危機侵襲之際,國美電器要確保公司的正常運轉顯得尤為重要。嚴格執行信息披露制度,及時的向所有股東披露公司的重大信息,從而取得股東的信任,這也是國美電器必須承擔的社會責任,也是化解危機的第一步。國美公司也必須勇敢的承擔起信息披露的義務。

             (二)信息披露不足對中小股東知情權的侵害表現

            但廣大中小股東擁有的信息主要來源于公司信息披露義務的履行,對外公開各種資料和報告。但因為信息披露制度的不完善,并且公司對外公開的各種資料和報告也存在著很多不足,這就造成了公司大股東和經營管理層對中下股東知情權的侵害。主要表現在:

            1、信息披露不真實,“真實的信息是信息公開的生命所在,虛假的信息比沒有信息更可怕?!盵8]不少上市公司為了高價發行股票,進行虛假包裝,發布虛假不真實信息或誤導性陳述。有些公司為了吸金,大肆宣公司戰果,而對公司虧損狀況和投資風險卻閉口不提,這就嚴重侵害了中小股東的知情權,誤導了中小投資者。

            2、信息披露不充分,公司為了保護經營信息,在披露信息時往往范圍比較小,并且數量內容也不充分,甚至遺漏一些至關重要的信息,而中小股東大多是通過公司履行披露義務后獲得相關信息的,公司不披露或少披露信息,這就使中小股東掌握信息無門。黃光裕案件中從23日案發到26日國美對此事件都沒有向中小股東進行具體的信息披露,只是在24日發布一公告稱“本公司尚未能確定報章報道所載資料之準確性,現正就核實有關報道指稱作出必要查詢,如有進一步有關報道指稱之確切消息,將另行作出公告”。這樣的信息披露是很不充分的,很不負責的,此信息直接關系到中小股東的利益,國美不應該搪塞中小股東,而是應該將有關黃光裕是否被調查的信息光明正大的披露給中小股東,好讓中小股東及時采取應對措施減少損失。

            3、信息披露不準確,準確性即“股東有權從公司及其發布渠道得知的信息必須準確無誤,公司不能用模糊不清的語言使信息接受者對提供的信息產生誤解。而對是否構成誤解,應從‘一般的理性投資者’的角度來解和解釋?!盵9]而現在公司進行信息披露使用的表述有些存在著歧義,有些就太專業化了,讓一般的投資者不能理解,這就達不到進行信息披露的目的了。

            4、信息披露滯后,信息披露不及時己經成為目前我國證券市場的一大頑癥?!凹皶r的信息披露,有助于投資者作出正確的投資判斷;不及時的信息披露,卻為內幕人員利用時間差進行內幕交易、牟取暴利或及時避險提供了條件,這對于普通的投資者是不公平和不公正的?!盵10]很多公司存在大量的信息黑幕,上市公司在其經營管理方面存在較多的暗點,不及時公開大量的信息,特別是為了掩蓋經營管理中存在的問題,故意隱瞞或延遲披露重要信息。黃光裕案件中,國美公司進行信息披露時也是嚴重的滯后,從案發23日到26日都沒有進行實質性的披露,最后還是在27日經北京市公安局的證實下中小股東才知道黃光裕因涉嫌經濟犯罪被警方調查。為什么中小股東最后還是通過警方證實才獲得相關信息呢?國美真的不知道黃光裕被調查么?這顯然是說不通的,總裁被警方調查,國美公司肯定會最快獲得相關信息,但其在獲得信息后應該及時向中小股東披露,并提出解決措施來穩定中小股東的投資信心,而不是滯后披露來掩蓋事實、逃避責任、侵犯中小股東的知情權。

            公司公開的這些信息如果存在著不真實、不完整、不準確、不及時的情況,那這些開的信息仍然不能發揮其應有的作用,并不能使中小股東依據這些信息做出正確的判斷,很容易導致中小股東這一信息弱勢方投資失誤,或者控股股東這一信息優勢方做出侵害中小股東這一信息弱勢方的合法權益的決策。

             三、保護中小股東知情權相關立法的不足

            根據以上分析,我們不得不思考中小股東的知情權為何遭到侵害。主要還是相關立法不全面,不能做到有法可依,有完善的法律可依,這樣必然導致中小股東知情權受到無情的侵害。

            我國《公司法》中第34條、第97條、第98條、第117條、第151條、第166條對股東知情權作了規定。修改后的公司法強化了股東知情權制度,主要體現為擴大查閱的范圍、規定了股東知情權訴訟。但是修訂后的公司法對股東知情權制度的規定仍存在許多不完善的地方,主要表現在:

            ?。ㄒ唬χ行」蓶|知情權主體規定的不明確

            1、權利主體的范圍

            首先本文研究的是中小股東的知情權保護問題,顧名思義行使中小股東知情權的權利主體當然是公司中的中小股東。雖然中小股東這一詞在生活中被廣泛運用,但是現行的公司法并沒有通過具體的條文對中小股東這個概念進行界定,所以學術界對中小股東的定義不一,各有看法?!坝袑W者認為,中小股東是相對于具有控制力和支配力的大股東而言的公司的其他股東。他認為盡管有學者稱中小股東為少數股東,即持股比例上占少數的股東,但是少數股東從字義上容易使人誤解成股東人數的少數。也有學者認為,股東按照對公司的控制程度不同,可分為多數股東與少數股東,中小股東與少數股東是同一含義,按學理上的通說,少數股東是指憑借其股份上的表決權不能控制公司的股東?!盵11]所以說公司法要對中小股東這一概念進行具體的規定。

            其次中小股東當然也是股東的一種,中小股東當然也需要是向公司出資或者認購股份并記載在公司章程或者股東名冊上的人。主要包括兩個條件:其一,在實質意義上,中小股東必須是向公司出資或者認購股份的人;其二,在形式意義上,中小股東必須是被記載在公司章程或者股東名冊上的人,即在冊股東。只有這樣的中小股東才是中小股東知情權的權利主體。但是對于那些出資瑕疵的中小股東、隱名的中小股東是否可以行使中小股東知情權,還有已經轉讓股份的中小股東是否對原公司享有中小股東知情權等等這些問題,公司法都沒有進行具體的規定。

            2、義務主體的范圍

            中小股東知情權的義務主體當然是公司,通過公司承擔相關的信息披露義務,中小股東知情權才能得以實現。但是第151條規定:“股東會或者股東大會要求董事、監事、高級管理人員列席會議的,董事、監事、高級管理人員應當列席并接受股東的質詢?!备鶕藯l是不是可以確定公司中的其他股東特別是控股股東、董事、監事、高級管理人員也是中小股東知情權的義務主體,從公司法中得不到明確的答案。

            ?。ǘχ行」蓶|知情權客體規定的不全面

            關于中小股東知情權客體的范圍,根據《公司法》34條、第98條的列舉,可以得出中小股東知情權的客體包括:公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告、股東名冊、公司債券存根。知情權是否就止于這些,是否包括公司的會計帳薄和原始憑證,公司法中沒有明確的規定。但是“股份有限公司不能以通過提供摘要、替代性文件或者公司審計人員準備的財務報告等方式來應付股東行使賬簿查閱權財務報告雖然能夠比較客觀的反映公司在一定時期內的財務狀況、經營成果和現金流量等情況,而且具有簡便易查的特點,但由于財務報告是董事會提供的為股東查閱而專門制作的資料,畢竟不是原始的賬薄文本,其真實性有待確定,股東僅僅憑借對存在侵害股東權利的行為?!盵12]在實踐中,如果公司通過涂改、銷毀等手段掩蓋了公司的真實經營情況,并且做成了假帳來應付中小股東,那么中小股東花費大量的人力和物力查閱得來的信息確是虛假的,這樣的話中小股東的知情權雖然在形式上得到保護,實質上是根本不能保護其正當權益。而且對于中小股東查閱這些材料的期限也沒有具體規定,這當然給中小股東行使知情權時帶來操作上的一些困難,顯然也是不利于中下股東知情權的保護的。

            對于質詢的范圍,根據公司法第151條的規定,股東可以質詢董事、監事、高級管理人員。但是沒有具體規定中小股東可以就哪些事項對董事、監事、高級管理人員進行質詢。

            (三)對中小股東知情權內容規定的不具體

            中小股東知情權的內容就是中小股東究竟可以行使哪些知情權,公司要履行哪些義務。中小股東知情權的保護需要中小股東的查閱權、復制權、質詢權和訴訟權利的行使,而公司則主要承擔信息披露義務。

            1、對中小股東行使查閱權的限制目的的不具體

            公司法第34條規定了中小股東行使查閱權的限制條件即股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱。但是卻沒有具體規定中小股東在行使查閱權時的不正當的目的,這在一定程度上加大了中小股東行使查閱權的難度,因此公司可能以中小股東行使查閱權時不符合正當目的來加以拒絕,不利于中小股東行使知情權。

            2、公司法對股東質詢權規定也不具體

            公司法第98條規定了股份有限公司股東可以對公司的經營提出建議或者質詢。第151條規定董事、監事、高級管理人員應當列席并接受股東的質詢。質詢權是公司法賦予中小股東的一項監督權,對保護中小股東知情權意義重大。對行使質詢的方式沒有進行具體的規定,這很不利于中小股東行使質詢權的。

            3、對中小股東知情權訴訟規定的不完善

            沒有救濟就沒有權利。公司法中第34條規定當中小股東查閱權受到侵害時,可以向法院提起訴訟。但對提起訴訟的訴因、主體、訴訟費用等都沒有明確的規定。對于股東質詢權受侵害,也沒有提出相關的司法救濟制度。雖然公司法規定了股東直接訴訟和派生訴訟,但在股東直接訴訟提起的訴因是股東的權益已經受到損害或者是股東知道其權益受到損害,在股東派生訴訟中訴因要求是公司的權益受到損害,股東才可以為了公司的利益提起派生訴訟。這兩種訴訟在保護中小股東知情權方面都起不了太大作用,主要因為訴因的限制,因為在股東知情權訴訟中,股東的查閱權或質詢權被拒絕或置之不理時就可以提起知情權訴訟,但在這時,股東并不知道其權益是否受到了損害。所以筆者認為公司法中對中小股東知情權保護的司法救濟制度是不完善的。

            4、公司的履行義務主要是信息披露義務。公司法對信息披露制度的規定則較為簡陋。僅第117條規定了股份有限公司的法定披露義務,“公司應當定期向股東披露董事、監事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況?!钡?66條規定了查閱財務會計報告制度,“有限責任公司應當依照公司章程規定的期限將財務會計報告送交各股東。股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的20日前置備于本公司,供股東查閱;公開發行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告?!倍@都沒有對不全面履行信息披露義務的公司應承擔的民事責任進行具體規定。

            黃光裕案件中,國美公司信息披露是不及時、不充分的,侵犯了中小股東的知情權,并可能導致的中小股東利益的損失。在這案件中,國美公司的股票停牌,對中小股東造成了很大的損失,這種損失應該由誰來賠償,還是由中小股東自己買單?因為相關法律中都沒有全面的規定不完善履行信息披露的民事責任,在實踐中法院一般不受理因信息披露而造成的損害的民事賠償之訴,所以中小股東的損失大都自己買單了。這樣因公司不完善履行信息披露義務而造成中小股東損失,卻要中小股東自己承擔損失顯然是很不公平的。雖然最高法院在《關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事侵權糾紛案件的若干規定》中進一步規定了信息披露民事責任追究制度,但是對追究民事責任設置了嚴格的前置條件,“如即只受理部、其他行政機關以及有權做出行政處罰的機構做出處罰決定生效的案件;或已被人民法院認定效的案件;只受理在信息披露中進行虛假陳述的民事索賠案件;不接受集團訴訟;只有直轄市、府所在的城市、計劃單列市或經濟特區中級人民法院可以受理此類案件,并由被告所在地人民法院訴訟對象?!盵13]在此條中我們可以看到提起民事責任追究制度的一系列的限制條件,特別是規定不受理集團訴訟,使得中小股東追究公司的民事賠償責任時舉步維艱,民事責任賠償機制也就自然有點形同虛設了,不能發揮其應有的作用。

             四、對保護中小股東知情權相關立法的完善建議

             ?。ㄒ唬χ行」蓶|知情權主體的完善

            中小股東是相對于控股股東而言的,我國公司法附則第217條第二款對控股股東進行了規定,據此規定,筆者認為應該從以下兩點對中小股東進行規定:一是從數量上,是出資或所持股份1%以上50%以下的股東;二是從實質上,在公司中對公司的經營管理不能起到控制作用的股東。

            對于在冊的中小股東當然的享有中小股東知情權,這是不用置疑的。但是對出資瑕疵的在冊中小股東是否擁有中小股東知情權的問題,大家觀點各異,但筆者比較認同的觀點是,“無論股東出資是否存在瑕疵,只要該股東為公司登記股東,即具有股東身份,享有股東權利,股東對公司未履行或未足額履行出資義務,或在公司成立后有抽逃出資的,應當按照公司法的規定履行足額出資義務,并不因此而喪失股東身份”。[14]

            對于隱名中小股東是否享有中小股東知情權問題,筆者持保留態度,雖然隱名股東實質上是公司的股東,但是他卻不直接享有公司股東的各項權利,而是通過顯名股東行使股東權利來間接享有權益的,所以隱名股東可以通過要求顯明股東來行使中小股東知情權。

            對于已經轉讓公司股份的中小股東是否享有對原公司的知情權問題,筆者認為,原任股東不享有中小股東知情權。因為這是股東的一項權利,原任股東要求行使查閱權對于公司的運營有不良影響,出于平衡中小股東和公司之間的利益,原任股東可以通過其他手段來行使知情權,譬如說可以要求法院行使查閱權等。

            (二)對中小股東知情權客體的完善

            對于中小股東知情權客體的完善,最主要的是對查閱權范圍的擴大。我國公司法應該確定股份有限公司中小股東享有會計賬薄查閱權。股東賬簿查閱權在很多國家或地區的公司法(或商法)中都有體現:“美國《標準公司法》第十六章第16.01條和16.02條詳細列舉了股東可以查閱文件的范圍,包括公司章程、內部細則、董事會決議、股東會會議紀要和記錄、包括財務報告在內的發給股東的書面信函、在任董事和高級管理職員的姓名和地址、公司的財務記錄和股東登記簿。其判例法上對此一般傾向于擴張性解釋,有一個案例曾授權查閱記錄、賬簿、收據、憑證、賬單和其他一切證明公司財務狀況的文件?!盵15]《日本商法》293條規定,“持有全部股東表決權百分之三以上的股東,可提出下列請求:(l)會計賬簿和資料以書面制作時,閱覽或謄寫其書面的請求;(2)會計賬簿和資料以電磁記錄制作時,在總公司閱覽或者謄寫依法務省令規定方法表示的該電磁記錄上記錄信息內容的請求?!盵16]所以我們要彌補這一不足,在公司法中確立股份有限公司股東的會計賬薄查閱權。在確定了股份有限公司股東賬薄查閱權后,可能會因為股份有限公司的股東人數眾多,股東都行使賬薄查閱權的話會嚴重影響到公司的正常經營,因此顧及到公司的正當利益還要對行使賬薄查閱權的股東的持股比例及目的進行具體規定。筆者認為可以借鑒公司法第34條的做法,在公司法中規定:“單獨或合計持有公司1%以上股份的股東,有權提出查閱、摘抄、復制與其正當目的直接相關的公司賬簿資料。如果公司認為股東的請求不具有合理目的而拒絕股東的請求,股東可以向公司主要辦事機構所在地法院提出查閱請求訴訟,要求法院判令其可以查閱相關記錄和賬簿,并由公司提供該記錄和賬簿?!边@里的1%的持股比例的要求可以更好的保護中小股東的查閱權,也在一定程度上保護了公司的利益,達到了公司與中小股東利益的平衡。

            對于會計賬薄的原始憑證可否查閱問題,公司法中并沒有明確規定,但查閱權的立法意圖是保護中小股東的知情權,因此從這一點出發,筆者認為單獨或合計持股1%以上的股東可以因正當目的,要求公司提供會計賬薄的原始憑證以備查閱。

            對于財務會計報表的范圍,我國1993年公司法第175條第2款規定,“財務會計報告包括資產負債表、損益表、財務情況變動表、財務情況說明書和利潤分配表”。而公司法對此卻沒有相關規定?!按蟛糠謱W者都傾向于擴大財務報告的范圍,英國1985年《公司法》第二百三十九條將財務會計報告界定為資產負債表、損益表、董事會報告與審計人的報告?!度毡旧谭ǖ洹返诙侔耸l第一項將財務會計報告與監察人報告書共同作為股東查閱的對象?!盵17]所以筆者認為財務報告應該做寬范圍解釋,還應該包括與財務會計報告相關聯的文件資料,包括各種票據憑證、監事會的監察報告等。這樣才能使中小股東全面的了解公司的經營狀況,保護其知情權。

            對于質詢的范圍,德國立法者明確指出,德國法中規定質詢對象為“客觀評價議事日程的內容所必需”,其目的就是“避免股東濫用知情權,保障股東大會正常有序,不受那些雖然和議事日程內容表面上有聯系,但并不是正確判斷議事日程所必須知道的問題的干擾?!盵18]質詢權范圍應該根據質詢的目的來確定,“質詢權的目的是使中小股東了解公司相關信息,在信息充分的條件下對股東大會決議事項進行表決,故一般法律都把質詢范圍限定為‘對股東大會會議議題做出判斷所必須的’或者‘是和會議議題有關的事項’?!盵19]筆者也比較同意此觀點,我國應該借鑒德國的做法,將公司經營定義為與股東了解評價公司經營相關的的客觀經營事項,當然也不能太客觀化,還要考慮到公司經營的需要,這就需要法官在處理這類案件時進行自由裁量。

            (四)對中小股東知情權的內容的完善建議

            1、對查閱權行使目的的完善

            對于正當目的理解筆者認為應該從寬,只要股東不是惡意,公司就應當提供查閱,是否是正當或是惡意應該由公司負證明責任,“所謂‘惡意’,是指股東明知其訴求有害于公司,且無追求股東正當利益為目的。如原告股東出于惡意或重大過失而敗訴時,應對公司承擔相應的損害賠償責任?!盵20]

            2、對質詢權的完善

            對于質詢的方式,主要是對質詢的時間和地點的規定不明確,“德國《股份公司法》131條規定是只要所詢問的是實際判斷議題所必需的,股東有在股東大會上向董事會詢問公司業務的權利;在股東大會之外,股東也享有一定的詢問權?!盵21]筆者認為質詢的時間地點不應該僅僅限制在股東會或股東大會上,在會后只要股東質詢的事項是關于公司經營信息的也應該享有一定的質詢權。

            3、對中小股東知情權訴訟救濟權利的完善

            筆者認為當前最重要的是建立股東知情權訴訟,只有相關訴訟機制的建立,在中小股東知情權受到侵害時才能切實的依法提起訴訟從而保護自己的股東知情權。

            (1)對股東知情權訴訟的訴因的完善

            在公司法第34條規定股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。但此訴因只涉及到查閱權遭拒絕的情況,并沒有關系到質詢遭拒絕和披露不完善侵犯中小股東知情權時提起知情權訴訟的訴因。所以筆者認為股東基于正當目的提出的要求公司提供查閱、質詢、披露信息的請求時,公司無正當理由拒絕或置之不理的,在這些情況下中小股東都可以提起股東知情權訴訟。

            (2)對訴訟中主體資格規定的完善

            對于原告,根據上文對享有中小股東知情權的主體的分析,我們可以得出在股東知情權訴訟中具有原告資格的中小股東是在冊股東、出資瑕疵的股東,而隱名股東和以轉讓公司股份的股東是不具有原告資格的。

            對被告的規定,股東知情權訴訟的被告顯然應該是公司,但在一些情況下也可以將公司的董事、監事、高級管理人員等作為被告。

            3、對公司不履行信息披露義務的責任承擔的完善

            相關法律法規雖然有民事責任機制的規定,但是可行性卻不大,所以筆者認為當前最重要的是允許中小股東對違背信息披露義務的公司提起集團訴訟,因為公司不履行或者不完善履行信息披露義務而遭受損失的股東一般都是中小股東,中小股東人數眾多、分布廣、影響范圍廣、案情復雜,而且涉及很多技術問題,若不允許提起集團訴訟,僅靠單個或少數股民的有限力量,是很難打贏這類官司的。并且由不同法院分別受理中小股東知情權案件,不僅是一種司法資源的浪費,也會產生不同的審判結果,必然也會導致不公平。所以筆者認為我們應當學習外國,在違背信息披露義務的民事責任追究機制中允許中小股東提起集團訴訟,因為集團訴訟能壯大中小股東的力量,使受害的中小股東在訴訟時團結起來打贏官司,也節省了大量的人力物力,更有效的維護自身的合法權益。

            知情權是中小股東的一項重要的權利,而我國公司法對股東知情權及其司法救濟制度規定的比較簡單,有必要借鑒國外的立法對知情權進行詳細的規定,從而進一步完善我國的公司法。

            [注釋]

            [1]藍壽榮著:《上市公司股東知情權研究》,中國檢察出版社2006年5月第1版,第48頁

            [2]寧立志、董曉玲:《信息不對稱與消費知情權之學理展開》,載《洛伽法學論壇》第五卷,第114頁

            [3]范溫慧:《股份公司中小股東知情權的保護》,中北大學學報(社會科學版),2006年第22卷第5期

            [4]趙旭東主編:《公司法學》,高等教育出版社2003年8月版,第340頁

            [5]江漪:《淺析新公司法對公司小股東的保護》,載北大法律信息網,2004年5月10日

            [6]烏腸秀君、毛煌煥::《淺析有限責任公司股東知情權的法律保護》,載自《浙江社會科學》2004年第4期,第20頁

            [7]郝振明:《股東之情權法律問題研究》,中國政法大學,2007年,第32頁

            [8]范溫慧:《股份公司中小股東知情權的保護》,中北大學學報(社會科學版),2006年第22卷第5期

            [9]趙鵑:《我國司法實踐中的股東知情權相關問題研究》,華東政法大學,2007年,第15-16頁

            [10]鄒潔:《股東知情權制度探討》,蘇州大學,2007年,第14頁

            [11]彭晨曦:《上市公司中小股東權益概念與內涵辨析》「J」集團經濟研究.2006,34,50

            [12]褚虹:《上市公司中小股東知情權研究》,復旦大學,2008年

            從信息披露看中小股東知情權保護問題

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