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            論親屬間拒證特權的研究

            摘 要

            我國的親屬拒證權的來源歷史非常悠久,在慢慢的發展當中在不斷的完善,總體來說我國的親屬拒證權這一規定和西方國家雖有有著很大的差別,但是也是符合我國的國情,同時也是我國尊重還有保證人權在刑事訴訟領域的非常重要的體現。在現在的社會中具有非常重要的價值和存在的重要的意義,但經過閱讀相關的研究文獻還要查閱關于親屬拒證權的相關權利,發現是我國親屬間拒證權還存在著很多的不足和缺陷,這其中主要有使用的主體,適用的內容,適用的程序等等的,所以急需要解決相關的問題。本文從親屬間拒證權的相關概念出發,探討現目前我國親屬間拒證權現狀,從中找到存在的問題和不足,并依次提出相應的優化建議。

            關鍵詞:親屬間 拒證權 優化

            親屬拒證權也稱為“親屬作證的特免權”是指在刑事訴訟中具有證人資格的配偶,近親屬對自己所掌握的證據免于作證的特權,這項特權的目的是為了保護特定的親屬關系,它能夠保護當事人的家庭關系,更能夠很好的促進案件審判的進展,所以對其進行更好的完善對現實的法律案件有非常更重要的作用,是刑事訴訟中一項重要的制度。[1]

            一、刑事訴訟親屬間拒證權制度概述

            (一)親屬間拒證權的歷史來源

            1、我國親屬拒證權的歷史來源

            我國的親屬拒證權有著久遠的歷史,最初親親相隱制度起源于先秦時期,長遠的歷史長河中,社會的關系主要是由家庭關系、宗族之間的人際倫理關系等等的關系共同構成的,并且還擁有一套非常完整的道德倫理文化在深深的制約著當時的人民。在重要的時間段,或者是涉及到皇親國戚的重大刑法案件中,也是宗法倫理起著非常重要的制約作用,法律制度起著的是第二制約作用。然而大多數的學者認為“容隱制度”起源真正起源于孔子,在春秋時期,孔子明確提出了“子為父隱,父為子隱,直在其中?!弊蕴拼矫髑?,總體來說對容隱制度上沒有太大的變化,多是延續了隋唐時期的法律規定。所以總的來說某些個案的司法利益,是讓位于保護家庭親屬關系的穩定與和諧,這樣就能夠有效地避免了將無辜的犯罪人的家屬推向要么違背良心作證,要么拒證的困境,在那個時候就體現了法律的文明和人道精神,當今的社會法律的制定是以歷史為鑒,適用于當今社會的。

            2.英美法系親屬拒證權的歷史來源

            美國和美國習慣法中有關相對權利的歷史依據都有各自的規則,并符合該國的國情。該國在《統一證據規則》發布了非常詳細的規定。 “每個人有權拒絕并阻止其配偶或前配偶作證在婚姻存在時與配偶進行秘密交流”。美國由于當事人(證人)的配偶關系而享有足夠的特權。在婚姻中主要是交往的特權和見證婚姻的特權。在英格蘭,親戚拒絕證言的權利首先出現于17世紀,主要以管轄權的形式出現,但是直到1988年《刑事訴訟法》才在民事訴訟領域確立。法律已多次修訂,使用范圍越來越小,適用的內容也越來越明確。加拿大的《刑法典》和《刑事訴訟法》均提供拒絕結婚證詞的權利。

            習慣法國家中親屬拒絕作證的權利的規定在很大程度上反映在婚姻中。

            3.大陸法系親屬拒證權的歷史來源

            大陸法系的源頭是古代羅馬法,指的是約公元前450年古羅馬《十二通銅表法》的制定到公元534年東羅馬帝國皇帝查士丁尼編纂的《國法大全》,約有10個世紀時期的法律。羅馬法是大陸法系中最為主要的歷史淵源,同時也是構成大陸法系的基礎,除此之外,是西歐各國地方擁有的習慣法,還有教會法以及后期的商法對大陸法系的形成都有著非常重要的影響。

            其次,法國大革命的政治因素和古典自然法的意識形態因素也影響了大陸法系的形成。[2]尤其是,隨著18世紀末法國大革命后民法中心轉移到法國,法國大革命在此時給民法體系的發展留下了深刻的印象。法國大革命和自然學說成為民法體系的歷史淵源。在此期間,法國樹立了憲法的先例,并建立了保護憲法中民權的體系,在此期間,行政,刑法和刑法得到了發展。法國大革命和自然法,包括程序法,極大地促進了司法制度的改革和法律思想的巨大變化,法國大革命在法律淵源中確立了成文法制的中心地位,并確立了大陸法系的系統傳統。

            親屬間拒證權的含義

            1.證人的含義

            證人是除當事人以外的其他人,他知道案件的事實并向司法機關提供證詞。證人必須具備三個條件。首先,證人必須是當事人以外的其他人;第二,必須能夠區分是非;第三,必須能夠正確表達。依靠證人的證詞來揭示案件的事實,對古代和現代中外法律都是有價值的,也是各種訴訟中使用最廣泛的證據形式。在韓國,除了那些身體或精神上有殘疾或無法區分年輕,對與錯,無法準確表達意愿的人外,任何知道事件情況的人都必須作證。如果證人如實作證并提供虛假證詞或將其隱藏,則應承擔法律責任。

            2.親屬證人的含義

            犯罪嫌疑人,親戚或被告成員是親戚的證人。反對證人的證詞具有自治權和選擇性,反對證人拒絕證人的義務既不是強制性的也不是強制性的。

            3.拒證權的含義

            證人拒絕證詞的權利也稱為“拒絕證詞的權利”。指證人因特殊情況拒絕作證的權利。習慣法和大陸法系國家有明確的規則,但其原因并不完全相同,但可歸納如下:首先,官員或前公務員因其職責而了解民事事務的秘密。具有專業知識的人,例如醫務人員,律師,公證人和公職人員等的秘密;第三個是與當事方的親戚,第四個是他們自己的利益,證人在作證時可以犯罪。

            4.作證義務與拒證權

            證人的作證義務是其拒絕作證的權利的前提。在現代司法實踐中,證人證詞是刑事訴訟中最重要,最常見的法律證據。中國《刑事訴訟法》第52條規定“有關單位和個人必須提供真實的證據”。作為結案的基礎,證人應在必要時出庭作證。因此,證人的作證義務不僅包括在調查階段提供證據,而且還包括在審判階段必要時出庭作證。刑事訴訟中拒絕作證的權利是指公民在法律規定的情況或條件下拒絕擔任證人或陳述具體事項的權利。換句話說,有資格作為證人的公民,根據法律不能提供與其案件有關的證據,并有權拒絕進行法院調查和調查。

            5.親屬拒證權

            拒絕權主要包括職業豁免權,拒絕公共服務權,拒絕親屬的權利以及特殊的免于認證資格。親戚拒絕證人的權利是拒絕證詞的重要權利之一,有資格作為證人的人有權拒絕證詞,因為他們有犯罪嫌疑人,被告和合法親戚。在依法治國的現代國家中,許多國家明確規定了親戚通過法律形式拒絕作證的權利,充分體現了立法哲學各種法律價值之間的全面平衡。建立親屬拒絕證言的權利主要有三個先決條件。首先,證人在法律上有資格成為證人,即具有一定條件或能力。這項資格在許多國家法律中都有詳細規定,并且通常要求年齡,心理和身體條件。其次,法律規定了權利,親戚拒絕證言的權利的內容和形式必須由法律明確規定,以允許某些親戚行使拒絕證言的權利。為了獲得更好的保護,請從法律中獲取權利。后來,證人的身份由法律規定的特定親屬確定。有權拒絕作證的某些親屬的范圍必須嚴格遵守法律,不得超出法律范圍,并應給枉法汶人一個機會。

            (三)親屬間拒證權的特征

            1.拒證權利性

            親屬之間擁有拒絕XXX的權利。對親屬證人不具有強制性和義務性,有拒絕作證的權利。

            2.主體適格性

            主體適格性指的是當事人或者是合格的當事人,指的是在刑事訴訟中可以以自己的名義充當當事人的資格。適格當事人就其具體的訴訟作為原告或被告進行訴訟的權能。親屬間的拒證權對主體的適格性有嚴格的要求,這也是親屬間拒證權的重要特征之一。

            3.內容法定性

            親屬間拒證權,證人的拒證權采用的是法定主義,所以必須要用法律文明的形式來對它的整個內容,范圍、以及例外都做出明確的規定,只有這樣才是符合現行法律中規定方才享有拒證的權利;拒證權的本身是有權利屬性的,在出庭活中相關的證人通過一定的方式選擇了放棄,但是也提供相應的證言證詞,以這樣的方法參與到司法的活動當中。親屬間拒證權權利的行使都應該被法律明確在一定的范圍內,如果沒有內容的法定性勢必會造成權利的濫用,從而影響社會秩序的正常運轉。

            4.身份特殊性

            中國一直是一個重視倫理的社會,寬容制度反映在中國古代朝代法律中,隱瞞了具有社會關系的人之間的犯罪行為,相互起訴或作證制度仍然存在并持續多年它已經成為人們的容忍觀念,它已經深入人心,并且今天仍然有存在的必要。

            根據上述所講述的內容來看,親屬拒證權身份的特殊是指,指的是當事人的親屬,包括了父母、子女、配偶等等人,證人正是因為這樣的關系或者是身份,證人才有可能衣服出庭作證。[3]從各國的法律上看,親屬拒證權享有權利的主體是在親屬范圍內,英美系國家更側重夫妻關系之間,范圍比較狹窄;而大陸法系涉及到了近親屬和旁系血親,范圍較廣。

            二、親屬間拒證權確立的意義

            (一)以人為本的體現

            從我國《刑事訴訟法》中規定指出:“經人民法院通知,證人沒有正當理由不出庭作證的,認命法院可以強制其出庭,但是被告人的父母、配偶、智能版除外?!睆倪@其中可以看出,國內立法者對家庭關系的尊重,就家庭中的親人而言,如果被告人因為家庭的親密關系知道一些對他不利的證據,平時最親密無間的的家人正是利用這種優勢向司法機關作證,使得被告人受到刑事處罰,這無疑會使得被告心生怨恨,認為親屬證人六親不認,違背了人倫道德,這必然使得家庭關系破裂,甚至會因此不負往來,所以我國規定的親屬間拒證權,使法條與刑訴法尊重還有保障人格相適應,體現出了對人性的關懷,同時也是對憲法規定了的婚姻家庭的合法權益進行了很好的保護,是以人為本的重要體現。[4]同時也避免了親屬證人違背自己的意愿如實作證或者在無奈下選擇了作偽證,無論是哪種情況都是我們不愿意看到的,所以親屬間的拒證權在刑事訴訟領域具有不可替代的作用。

            提升訴訟效率

            也許有很人會認為親屬拒證權的設立會對案件事實的查證產生阻礙,從而降低司法機關辦事的效率和浪費司法資源,但是在現實的實踐中卻恰恰相反?!胺杀仨毐恍叛?,否則形同虛設”,以往的現實生活中,被告人的親屬不愿意出庭作證,因為我國是一個非常注重倫理道德的國家,在這種道德的約束下,面對著自己的良心還有以后自己的生活,所以很多人都是不愿意出庭指控自己的親人,這就導致了刑事審判的活動中證人出庭的效率非常低,或者有的人會為了自己的親人避免受到刑事處罰而作了偽證,這不僅要花費大量的精力去查證證人證言的真偽,還可能會誤導案件的偵查方向;也有很多證人寧愿受到 法律的追究,也要維護自己的親人不出庭作證,這樣不僅拖慢案件的審理過程,也會使得一些有用的證據被毀壞或消失,所以這項法律能夠很好的保護到當事人的親人,讓他們庭外的證言證詞用到庭審中,提升訴訟的效率。

            三、我國親屬間拒證權發展現狀

            (一)我國現階段的立法現狀

            在1979年至1996年的近30年中,《刑事訴訟法》一直將親屬間距證權拒之門外。換句話說,無論是行使權利還是強制執行,在刑事訴訟中平等對待證人和普通證人。職責與普通證人沒有什么不同。只要知道案件的情況,就必須履行證詞義務,并且無故拒絕。法律規定了偽證,對破壞的支持,偽造證據,擁有犯罪和掩護。罪過因此,即使與犯罪嫌疑人或被告有血緣關系的近親也不能排除舉證義務,如果違反了舉證義務,則可以違反法律并受到相應的法律制裁

            但是,現在我國的《刑事訴訟法》規定了,親屬舉證權的權利,行使的主體僅僅包括了當事人的配偶、子女、父母這三類的近親屬證人,這一權利主要是為了保護相互關愛的親屬之間的利益的,所以在特定的親屬之間不受到司法的強制性的要求,那么家庭成員之間關系是否和睦在司法的省察中是受到保護的。除非是親屬出庭作證是個人非常愿意的,那么親屬間的感情基礎就不存在了,而這個時候的證言就有了被采用的必要。對于證人出庭的前提條件來說,要有異議、有必要、有影響。也就是親屬拒證權利行使的內容,有異議指的是控辯一方不同意另外一方證人的證言,從而提出異議;有影響指的是被提出了異議的證人與案件受理的過程還有結果是有著非常密切的聯系也有著非常巨大的影響的;有必要指的是出庭作證的理由是非常的有必要并且得到了人民法院的認可了的。這三個是缺一不可得。[5]對于親屬證人并不是又有的階段都有著這一個權利的,只有在審判的階段享有這個權利,除了這個階段,親屬證人都必須要對公檢法機關的詢問做出如實的回答。

            (二)現階段立法的不足

            ? ? ? ? 1.主體的不足

            在現階段的立法當中《民事訴訟法》有著眾多的規定,但是對于我國的親屬拒證權的主體來說,存在著一定的缺陷,我國現行的刑事訴訟法對證人證言方面只有一個例外規定,即“生理上、精神上有缺陷或因年幼,不能明辨是非,不能正確表達的人不能作為證人”對于親屬拒證的主體規定只是上文所講述到的配偶、子女、父母以及同胞的兄弟姊妹,這個規定不止包括了同輩中的人,也包羅了直系親屬,更有隔代的親屬,《行政訴訟法》中關于近親屬的定義是比上文所講述《民事訴訟法》的規定還要廣的,它包括了具有撫養還有贍養關系的親屬,寬廣到了姻親的關系還有旁系的三親,在其中還包括了未婚的夫(妻)和早已離婚的配偶等等在近親屬的范圍不相符合,在法律適用上沒有一致性,給司法實踐工作帶來了混亂。所以我國的親屬拒證權的主體相對來說,非常的不足,有著很明顯的缺陷。

            2.內容的不足

            親屬間拒證權,拒證通俗上來說就是不用去作證,證人作證主要有兩種方式,一種是出庭然后提供證人的證言,另外一種是不出庭在庭外提供證人的證言,證人出庭只有在非常特定的情形之下才需要親屬出庭作證。刑訴法第188條中并沒有明確的排除了哪些證人在庭外提供嚴詞作證的可能性,也就是縱使不出庭,依然有庭外的筆錄會出現在庭審當中,并且成為對被告人定罪的重要依據。而這個刑法中對于這個的規定有著非常明顯的不足。[6]所以我國的法律規定的親屬證人出庭作證特權的內容并不足。

            3.程序的不足

            一個權利的實現,是要有相對應的程序性的操作來作為重要的保障的,這需要嚴密的程序操作來規定,而我國的刑訴法證人的主體卻是只有三類人的,而如何能夠完整的確保項特免權能夠很好的適用,親屬證人以及法院之間都沒有一個非常明確的標準來規定的,對于親屬證人受到了侵害改如何更好的處理,親屬證人如何行使或放棄該權利,放棄該權利所產生的后果等也沒有相對應的闡述,簡單的來說就是沒有非常明確的程序性的規范,這樣子的親屬拒證權是沒有存在的實際意義的。因此對于行使親屬間拒證權還要依賴更多的立法規定和救濟措施。

            (三)現階段親屬間拒證權條款的缺陷

            1.適應程序的缺陷

            現階段親屬間的拒證權有著程序上的不足,需要在未來的修訂中不斷的完善。在許多具體問題上并沒有明確的司法程序規定,這也會使得親屬間的拒證權在現實中難以得到有效的實施,也正是我國法律缺失的一部分。

            2.適用案件范圍的缺陷

            親人拒證權能夠用在刑事案件當中,如果案件中近親屬有拒絕作證的權利,將給司法機關辦案帶來很大的困難。對于侵犯人身權利,或者是發生在親屬至今的殺害、傷害、強奸或者是虐待、一起等等嚴重侵犯人身權或者是眾多違背人倫綱常的重要案件,之情的親屬是不應該享有拒證權的。

            3.沒有例外規定

            例外原則是泰羅的科學管理主要原則之一,如果遇到重大事項或者遇到特殊情況必須要有其他的原則加以適用,這樣既具有規定的穩定性,又可以適用特殊性。我國刑訴活動的情況十分復雜,而新的刑訴法沒有明確的指出具有嚴重危害性犯罪行為的親屬能夠免除親屬的拒證權利,比如說是危害到了國家的安全,或者是組織恐怖犯罪活動等等的這些案件,應該有其例外的規定。

             四、親屬間拒證權利制度的完善

            (一)親屬間拒證權的主體完善

            1.適用對象的完善

            近親屬在刑事訴訟中的近親屬包括:夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹;民事訴訟中的近親屬包括:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、外孫子女、孫子女。法律規定不統一,所以親屬間拒證權應該對使用的對象進行完善,親屬除了血親之外,還存在著由婚姻、收養等形成的親屬類關系,那么就應該詳細的核實實際的情況,如案件發生時候的夫妻是否處于分居狀態,或者是當事人與證人間的學院關系情況,這樣的情況寫是否能夠適用親屬拒證權,這是立法需要重點考慮的問題,急需要完善。

            2.適用權利的完善

            適用權利的完善應該包括以下的幾個部分,首先是要晚上證人還有近親屬的人生安全保障措施,因為這是最重要的問題同時也是最核心的問題,所以應當明確證人以及近親屬的人身安全,也要有相應的保護期間,更要制定相應的保護手段還有保護的措施(包括了普通的保護措施還有特別的保護措施);其次還應該構建證人作證鞥有豁免權制度或者是維護污點證人的特定的權益;第三是要能夠構建證人作證的經濟補償制度;[7]最后應該構建證人作證后的經濟補償制度,對于這些制度權利的完善是非常重要的問題。

            親屬間拒證權的適用程序的完善

            1.提前告知義務

            親屬拒絕作證應該提前告知給相應的司法部門,因為大部分人對于我國現行的法律并不熟悉也并不知道自己的權利與義務,親屬拒證權的原本用意就是要用于保護被告人的家庭,所以應給對被告人的權利并且與他進行對接,如在被告人要求的情況下提前給享有拒證權的親屬進行質證的權利,這樣才能夠使得被告人的基本權利得到重要的保護。

            2.主動申請程序

            親屬拒證權使用要走主動申請的程序,要培養這樣的自覺性,這樣能夠更好的安排司法的相關審判工作,提高審判的效率,能夠確保案件審判能夠有序的進行,更能夠很好的保證親屬拒證人的合法權益。

            3.拒證權的申請和放棄

            這也是對司法缺陷的一種補救措施和程序,也是對我國立法的的一種完善,親屬證人應該擁有對拒證權有申請或放棄的權利,對于想要保護自己的家庭或者是不需要保護自己家庭的人,拒證權可以申請,也可以放棄,這是充分考慮到了當事人的家屬,讓其有更好的權利。[8]同時面對拒證權的申請或放棄的后果,也應該作出相對應的完善,針對拒證權的申請或放棄的相應程序要有更具體的法律規定,否則,任何法律只停留在表面而沒有相應的程序都是沒有意義的,所以我們對拒證權的申請和放棄的程序要更加完善。

            (三明確例外原則

            法律的制定,是要用對于危害到國家的安全或者是社會和平穩定的案件,當事人親屬可以免除這一項權利,這是為了國家的利益,社會的利益還有的便是我國公民的利益。家庭內部出現犯罪時總是會因為其封閉屬性而導致這些犯罪很難被發現。如果案件的相關情況只掌握在家庭成員手中,這樣會增大專門機關辦案取證的難度。這種情況下犯罪嫌疑人、被告人可能會逃脫法律的追究,他們的犯罪行為也得不到相應的處罰。同時不僅違反了法律所保護的權益,也對家庭倫常構成了挑釁違背了在法律中設立親屬拒證權的初衷。立法者設置親屬拒證權,就是想通過法律來保障家庭倫理關系的正常維系,并且穩定親屬之間的信任關系。若親屬拒證權的適用沒有例外原則就會破壞親屬關系、侵犯親情人性,那么這就完全背離了法律規定的初衷。且在該類案件中如果適用親屬拒證權的話,會侵犯了受害人的合法權利,無法做到罪責刑相統一。在個人的刑事案件中應該采用美國的優秀規定,如在該配偶是對方當事人的民事程序中;在該配偶對被指控的犯罪的共同參與已被證實的刑事訴訟中;在配偶這方被指控對另一方、任何一方的未成年子女任何一方與其共同生活的人的人身或財產犯有罪行或有侵權行為,或者在被指控在實施對另一方、任何一方的未成年子女。[9]總的來說一方傷害他方,那么就能夠允許其作證。

            在一些情況特殊的犯罪案件中,如果不限制親屬拒證權的行使,可能會對法律保護的法益造成嚴重侵害。例如綁架罪,如果綁架行為已嚴重危及到人質的人身生命安全,此時如果親屬證人仍享有拒證特權,就會很難供出犯罪嫌疑人,人質的生命安全就無法得到保障。相反,如果親屬證人不被賦予拒證特權而是必須履行作證的法定義務,能夠如實地向偵查機關提供證據,那么很大可能可以挽救人質的生命,從而保護更大的法益。因此,在情況特殊緊急的犯罪案件中排除親屬拒證權是十分必要的。

            法律往往具有滯后性,很多立法規定常常跟不上時代的發展。與此同理,親屬拒證權也具有滯后性。親屬拒證權的完善是一個復雜的工程,也是一個漫長的過程,要完善親屬拒證權這項特殊的法律體系,總是需要設立一些在緊急情況下的例外制度才能真正地運用到實際的司法程序中。

            五、結語

            親屬拒證權是衡量家庭倫理和社會秩序的一項重要制度,為了完善我國訴訟法律程序,推進我國法治社會的進程,必須進一步完善親屬間拒證權制度。我國的親屬舉證特權,無論是在程序法上還是實體法上,親屬拒證權制度的完善還有完美的制定依然還有眾多的難點需要克服,需要這全社會成員的配合與支持,親屬拒證權制度還有著非常長的路需要走,而且隨著我國的現在在加強國家的法制的進程,加大了法制的力度,我國親屬間拒證特權終將會被不斷的推出,廣泛方便了我國的民眾。我們應該借鑒國外的優秀經驗,緊跟國際的步伐,并結合我國的優秀歷史傳統文化,加快國法治進程的不斷推進,這一制度最終會得以實現。

            參考文獻

            [1]劉龍.淺析刑訴法中的親屬拒證權[J].法制與社會2018(26):247-248

            [2]青措加.論刑事訴訟法特定親屬證人拒證權及立法建議[J].法制與社會2017(21)

            [3]周韋.淺議親屬拒證權與親屬偽證罪[J].法制與社會2018(16)

            [4]劉暢.從親親相隱原則看我國親屬拒證權制度的構建[J].法制博覽,2015(36)-204-205

            [5]高雅靜,許嘉云.試論親屬拒證權制度在中國的構建一兼評 《刑訴法修正案》第七十一條[J].法制與社會,2012(24):41-43

            [6]德國刑事訴訟法典[M].中國證法大學出版社,李昌珂譯,1995

            [7]唐律疏議[M].中華書局,(唐)長孫無忌等,1983

            [8]中國親屬容隱制度的歷程、規律及啟示[J].范忠信.證法論壇、1997(04)

            [9]張淑君.刑訴法二次修正草案中親屬拒證權的歷史淵源[J].長春師范學院學報,2012,2012,31(05):14-17.

            論親屬間拒證特權的研究

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